法律职业资格考试二战主观民法4

民法总共14课，本次推送为：第4课，合同效力的瑕疵。

第4课合同效力的瑕疵

一、无效合同

（一）一般无效事由

1. 无行为能力人未经代理所订立的合同
   

2. 违反法律、行政法规的效力性强制性规定的合同。效力性强制是法律、行政法规禁止实施的民事法律行为；相对应的是管理型强制（法律、行政法规不禁止，但需要办理有关手续）

3. 以合法形式掩盖非法目的

4. 恶意串通损害国家、集体、他人利益

5. 损害公共利益与社会公德

6. 不当免责条款。

   （1）约定对人身伤害免责，或者因故意或重大过失造成对方财产损失免责的，约定无效

   （2）霸王条款。提供格式条款一方不合理的免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利。提供格式条款一方排除对方主要权利。

   （3）未尽到提示、说明义务的格式条款中的“正当免责条款”（即格式条款中的内容全部或者部分免除提供一方的责任，限制了相对人的权利，但是却尚未导致当事人双方权利义务的严重失衡的条款）。提示注意义务、说明义务，如不能证明自己尽到提示注意义务和说明义务的，该条款无效。

（二）特别无效事由

1. 买卖合同中的无效事由

   （1）出卖人故意或者因重大过失不告知买受人标的物的瑕疵的，买卖合同中关于“出卖人免于承担品质瑕疵担保责任”的条款无效

   （2）分期付款买卖合同约定，合同解除后，买受人已付价款不予退还的，该约定无效

   （3）出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立商品房买卖合同的，该合同无效。但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定合同有效。

2. 民间借贷合同中的无效事由

   （1）出借人以非自有资金出借——签订借款合同时，出借人尚有欠款未还的，可以推定为非自有资金，出借人可以举证推翻的除外

   （2）职业放贷人与他人订立的借款合同

   职业放贷人，指未依法取得放贷资格、以民间借贷为业的组织或个人。认定标准：同一出借人在一定期间内多次反复从事有偿的民间放贷行为。

   （3）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动，仍然提供借款的

   （4）约定的利率超过年利率1年期贷款市场报价利率（LPR）4倍的，性质为高利贷，其超过部分的约定无效（最近的2021年8月20日公布的1年期LPR为3.85%，4倍为年利率15.4%）

3. 租赁合同中的无效事由

   （1）违法建筑出租的，租赁合同无效。没有规划证的建筑，未经批准的临时建筑等

   （2）经批准的临时建筑租赁合同，预定租期超过经批准的使用期限的部分，无效。一审辩论终结前，经批准延长使用期限的，延长使用期限内的租赁期间有效。

   （3）租期超过20年的租赁合同，或租期超过20年的续租合同，超过20年的部分无效。

   （4）承租人转租的，除出租人与承租人另有约定外，转租期限超过承租人剩余租赁期限的部分，无效

   租赁合同无效的，出租人不得请求承租人支付租金，但有权请求参照合同约定的租金标准，请求承租人支付房屋占有使用费。

4. 建设工程合同中的无效事由

   （1）发包、分包、转包的无效事由

   肢解发包、分包

   无资质、超越资质登记。（工程竣工前取得资质的，合同有效）

   没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立合同

   必须进行招标而未中标或者中标无效

   主体工程分包

   未经发包人同意而分包

   分包单位将其承包的工程再分包

   转包

   （2）发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续的，建设工程施工合同无效。

   例外情况：发包人在起诉前取得规划审批手续；发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，不予支持。

   （3）实质性变更中标合同的约定无效

   （4）放弃法定工程优先权的约定无效。

5. 技术合同中的无效事由

   以下情况中，一方当事人行使转让权，未经对方同意的，转让行为无效。

   将技术秘密成果转让权让与他人；一方以独占、排他许可的方式许可他人使用技术秘密，未经对方同意的，无效。

6. 物业合同

   物业服务企业将全部物业服务业务一并委托他人而签订的委托合同，无效

7. 流质约款无效

   即当事人所达成的“债务到期不履行，债权人无需评估作价，直接取得特定财产所有权”的约定

8. 人格支配合同

   以任何形式买卖人体细胞、人体组织、人体器官、遗体的行为，无效

二、可撤销合同

（一）事由

1. 欺诈
   

   行为人一方故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，致使对方当事人作出不真实意思表示的行为。

   欺诈的对象仅限于“交易事项”，即一方用来与对方进行交易的事项，如交易内容、标的性质等。

   以下情形，不属于交易事项，即使隐瞒、欺骗，也不构成欺诈：（1）对交易背景、交易目的的隐瞒、欺骗。（2）对行为能力、处分权、代理权隐瞒、欺骗（效力待定）。（3）第三人欺诈的，只有被欺诈方的相对人知道或者应当知道该欺诈行为的情况下，受欺诈方才享有撤销权

2. 胁迫

   行为人乙方以给对方及其亲友的生命、健康、荣誉、名誉、财产等造成损失或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实意思表示的行为。包括心理威胁、也包括身体强制。

3. 重大误解

   行为人因对行为的性质，对方当事人，标的物的种类、质量、规格和数量等的错误认识，导致行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的行为。

   重大误解的对象也是“交易事项”，界定更严格。交易性质、交易对象、交易标的。
   

   排他：（1）对交易背景、交易目的的误判，不构成重大误解。（2）对行为能力、处分权、代理权隐瞒、欺骗（效力待定）

4. 显失公平

   一方当事人利用自己的优势，或者利用对方的危难处境，致使双方的权利义务明显违反公平、等价有偿原则的情形。双方地位不对等的显失公平，不是权利义务的显著失衡

   原因：一方利用自己的交易经验、经济地位上的优势；一方利用对方的危难处境。

（二）撤销权的行使

1. 可撤销法律行为中的撤销权，性质为形成权。撤销权人必须行使该权利，才会发生撤销民事法律行为的效果
   

2. 可撤销法律行为中的撤销权人，为行为人中意思表示不真实的一方。

3. 可撤销法律行为中的撤销权行使方式，为诉讼或申请仲裁。以单方通知方式行使撤销权的，视为撤销权未行使。

   （1）民事诉讼中，一方请求履行合同，另一方以可撤销事由抗辩，但未以反诉方式行使撤销权的，法院不能以当事人未提起诉讼或者反诉为由不予审查或者不予支持

   （2）在民事诉讼中，一方主张合同无效，依据为可撤销事由的，法院可以直接判决撤销合同

4. 撤销权的行使受撤销期间的约束

   原则上，1年。

   例外，重大误解，3个月内；受胁迫的，自胁迫行为终止之日起1年内；自民事法律行为发生之日起5年内没有行使的，撤销权消灭。

5. 明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权的，其撤销权消灭

三、合同无效的后果

（一）一般后果

1. 返还财产
   

   不考虑当事人的过错问题

   双务法律行为无效后标的物和价金的相互返还：（1）不计标的物的使用费，也不计价款的利息。（2）在标的物的价值增值或贬值的情况下，增值或贬值在当事人之间合理分配或分担（避免当事人乙方因合同的无效而获益）（3）标的物损毁或者灭失、转售等无法返还的情况下，当事人不得主张返还原物，只能主张折价补偿。

2. 赔偿损失

   民事法律行为无效造成财产损失的，有过错的一方应当承担由此造成的损失。双方都有过错的，各自承担相应的责任，责任性质为“缔约过失责任”

   返还财产后，无过错方仍有不能弥补的损失的，可以进而主张赔偿。注意：无过错方有权索赔的数额，不应超过若合同有效履行时无过错方可以获得的利益。

3. 收缴财产

   恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的，双方当事人已经取得的和约定取得的财产收归国家所有，或者返还给受损的集体、第三人

（二）担保合同无效的后果

担保合同无效时，担保人的责任转为缔约过失责任。当事人承担责任以过错为基础。

1. 主合同有效，担保合同无效
   债权人有过错，担保人无过错的，担保人不承担赔偿责任

   债权人与担保人均有过错的，担保人承担不应超过债务人不能清偿部分的二分之一

   担保人有过错，债权人无过错的，担保人需承担担保责任

2. 主合同无效，导致担保合同无效的

   担保人无过错的，不承担担保责任

   担保人有过错，担保人承担不应超过债务人不能清偿部分的三分之一

   担保合同无效的，担保人承担赔偿责任，可以向债务人追偿。

下一课，合同内容的确定